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亞利聊政采218:聯合體一方棄標另一方能繼續簽合同嗎?

作者: 發布于:2019-09-25 12:04:22 來源:政府采購信息報/網
 
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     較為復雜的項目,由聯合體共同完成,可以一定程度上實現優勢互補或者強強聯合,有利于保障項目的實施效果。但由于接受聯合體投標的采購項目,中標單位涉及兩個以上法人,而采購相關法律法規對于聯合體的規定多為原則性條款,缺少明確的法律實務指引,所以,在實際操作中,不少涉及聯合體的問題都會有較大爭議。  

    我們先看一個案例:   

    某空調安裝采購項目明確接受聯合體投標。經評審,空調代理公司A和具有機電安裝資質的公司B二者組成的聯合體中標了。中標通知書發出后,B公司提出放棄中標,但A公司表示其本身也具有機電安裝資質,有能力也愿意繼續履行合同。那么,A公司到底能否繼續履行合同呢?聯合體一方提出放棄中標該怎么辦呢?因為在政府采購法律法規中找不到具體明確的處理條款,因此,采購人內部爭議很大。  

    所謂聯合體投標,是指兩個以上法人或者其他組織組成一個聯合體,以一個投標人的身份共同投標的行為。對于采購項目是否接受聯合體投標,一般由采購人結合項目實際確定。通常來說,一些復合型的采購項目,例如設計施工一體化項目,例如機電設備采購及安裝項目等,招標時都會接受聯合體投標。

    有人認為,聯合體一方放棄中標,另一方可以繼續履行合同。理由是根據《政府采購法》第二十四條的規定,聯合體各方應當共同與采購人簽訂采購合同,就采購合同約定的事項對采購人承擔連帶責任。因此,B公司放棄中標,A公司就應當承擔B公司的職責。鑒于A和B都具有機電安裝資質,屬于相同專業的投標聯合體,即強強聯合。所以B公司放棄中標后,A公司仍有承接全部合同任務的資質和能力,不影響合同繼續履行。因此,該項目不需要再重新組織招標,A可以繼續履行合同。對于B放棄中標,財政部門可以按規定對其進行處罰,同時按聯合體協議A也可以向B追償。

    也有一種觀點認為,不管聯合體的組成情形是強強聯合還是優勢互補,只要聯合體中任一方提出放棄中標,該聯合體就應當視為整體放棄了中標資格。理由有四點:   

     一,從中標主體來看,聯合體應是一個新的供應商。《政府采購法》第二十四條規定,兩個以上的自然人、法人或者其他組織可以組成一個聯合體,以一個供應商的身份共同參加政府采購。《政府采購法實施條例》第二十二條規定,以聯合體形式參加政府采購活動的,聯合體各方不得再單獨參加或者與其他供應商另外組成聯合體參加同一合同項下的政府采購活動。由此,可以得出這樣一個結論:聯合體與組成聯合體的各方是不同的供應商。上述案例中A公司和B公司組成的聯合體,應視為一個新供應商,而且對于新供應商,A公司和B公司缺一不可。B公司放棄中標了,就意味A公司和B公司組成的新供應商不存在了。換言之,就是中標的供應商不存在了,那么還談什么繼續履行合同呢?   

     二,從連帶責任來看,法律規定聯合體各方應承擔連帶責任,指的是聯合體一方如對項目造成影響,另一方應承擔相應的連帶責任,而不是指一方的工作由另外一方來代為履行。具體到上述案例中的連帶責任,就是指B公司放棄中標對采購人造成的影響,A公司也要承擔連帶責任。連帶責任不是說B公司放棄中標,A公司要繼續履行B公司的職責。否則,就會讓一些不法分子轉空子,先強強聯合謀取中標后,再由一方放棄,另一方繼續履行合同。   

     三是從項目評審來看,在項目評審過程中,聯合體的得分是評委會按照法律法規和招標文件,對聯合體的整體情況進行評審得出的。若中標后聯合體其中一方放棄中標,那么就相當于聯合體的資質和條件都發生了變化,這無疑會直接影響到該聯合體的評審得分情況,也會影響整個項目的評審結果。因此,如果聯合體中標后,B公司放棄中標就改由A公司來繼續履行合同,無疑對該項目其他投標供應商是不公平的。   

     四是從聯合體資格預審處理條款來看,中標后聯合體一方放棄中標的,可以視為聯合體減少了成員。《招標投標法實施條例》第三十七條規定,招標人接受聯合體投標并進行資格預審的,聯合體應當在提交資格預審申請文件前組成。資格預審后聯合體增減、更換成員的,其投標無效。”參照這個處理規則,上述案例應當視為聯合體放棄中標或其聯合體中標無效。  

   我個人比較認同第二種觀點。在實際采購過程中,我們不能夠因為項目緊急或者不想重新啟動招標程序,就以法律沒有明確處理指引為借口,從有利于自身利益出發隨意解讀法律條文。相反,在法律沒有明確指引的時候,更要綜合實際情況,結合法理深入分析,才能尋求到合法合規的問題解決路徑。為了更好地避免出現類似聯合體放棄中標的問題,建議在接受聯合體投標的項目中,應對聯合體投標要求在招標文件中進行細化和明確,進行風險提示,并完善法律未明確的內容,防患于未然。具體來講可以從三方面細化和明確:   

     一是載明聯合體投標的要求。在招標文件中對聯合體的投標注意事項進行明確,方便投標人查閱,比如對于投標保證金的規定,對于相同資質就低不就高的要求等等;二是明確對聯合體的評分項評判標準。比如對于業績,是以聯合體牽頭方的業績為準,還是兩者業績都可以等等,應在招標文件中予以明確,防止出現爭議;三是明確聯合體一方放棄中標的處理方式。可在招標文件中明確“聯合體一方放棄中標的,視為聯合體整體放棄中標處理,聯合體雙方承擔連帶責任”。對聯合體投標人進行風險提示和警示,防止類似問題一再發生。

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